Новые подходы и практики сопровождения ICO в 2018 году

Спикер Нестор Дубневич

17 июля в BIockchain Hub Kyiv прошла лекция о новых подходах и сложившихся практиках сопровождения ICO.

В рамках лекции, спикер Нестор Дубневич, рассмотрел актуальные для ICO вопросы и подметил, что рынок ICO наполненный в 2017 году пустышками, которые всех устраивали, начал трансформироваться.

Одна из причин трансформации — взросление индустрии. Большие капиталы требуют нового подхода к юридическому оформлению процесса сбора криптоинвестиций. О таких подходах вы и узнаете из этой статьи.

На лекции Нестор затронул 4 актуальных для ICO вопроса, они тоже будут рассмотрены в этой статье:

  • Юрисдикции для выпуска токенов;
  • Правильный KYC (Know Your Customer) при сборе средств;
  • Листинг на биржах и работа с банками;
  • Юридические вопросы на этапе пост-ICO.

1. ICO vs IPO

На классическом рынке IPO за 2017 год было собрано $127 млрд. В это же время, рынок ICO собрал $5,6 млрд. Соответственно, ICO откусил от классического рынка примерно 4%. Всего с 2013 по 2018 год с помощью 3,470 ICO удалось собрать $21 млрд.

2018 год продемонстрировал начало нового уровня ICO. В течение первой половины 2018 года всего два проекта (EOS и Telegram) собрали больше, чем более тысячи ICO, запущенных в 2017 году.

По данным отчета Crypto Valley & PwC, по состоянию на июнь 2018 года с помощью ICO уже собрано свыше $8 миллиардов и это не предел.

рост ICO в начале 2018 года

2. Опыт первых ICO

2.1. Начало лихорадки

Лихорадка ICO (Initial Coin Offering) началась в 2016 года. Инвесторы массово скупали все, что связано с Token Sale, не читая документы (Whitepaper, Token Sale Agreement) и не просматривая сайты ICO-проекта. Инвесторы спешили купить токены с максимальной скидкой, чтобы через пару месяцев продать эти токены на бирже, когда они значительно подорожают.

Одна из компаний, которая позиционировала себя как криптофонд представила отчеты, в которых депозит в $10,000 превращался в $113,000 за один год.

Лихорадка была настолько безумной, что в сети появился экспериментальный проект, который прямо на сайте написал: “Мы запускаем этот проект для того, чтобы проверить сколько дураков на крипто-рынке и сколько из них готовы инвестировать в абсолютно пустой токен. Мы ничего не будем делать, у нас не будет комьюнити, мы просто продадим вам токен”. В результате ICO проект собрал $300,000.

Эксперимент показал, что рынок ICO сильно перегрет. Инвесторы сами не хотели продукта, они хотели заработать на самом токене и их мало интересовало дальнейшее развитие проектов.

Исследование Бостонского университета показало, что более половины крипто-стартапов завершают ICO в течение четырех месяцев после размещения токенов. Только 44% ICO проживают 120 дней.

Исследование консалтинговой фирмы ICS Statis Group, показало, что приблизительно 80% ICO были инициированы мошенниками, приблизительно 5% — были неудачные и прекратили существование, и только 15% продолжили торговать на криптовалютных биржах.

Согласно исследованию, общее финансирование монет в 2017 году составило 11,9 млрд долларов. Из них только 1,34 миллиарда (11%) финансирования ICO пошло на мошеннические проекты.

2.2 Ламборджини разошлись как горячие пирожки

В то время, как мошенники собирали деньги, покупали крутые тачки и уезжали на острова, “белые” стартапы не знали, что делать с деньгами. Стартап, который хотел собрать на ICO $1 млн, в итоге собирал $8 мнл.

Чтобы сохранить ликвидность, многие стартапы начали покупать недвижимости, открывать свои коворкинги или акселераторы для проведения других ICO.

Большой финансовый поток часто размывал фокус проекта. Выдержать такое “денежное цунами” удалось не всем.

Компания Deloitte провела исследование активности блокчейн-проектов на GitHub. В отчете «Эволюция технологии Blockchain» говорится, что в 2017 году на площадке для разработчиков GitHub было запущено более 26 тысяч новых блокчейн-проектов, однако лишь 8% из них до сих пор активны.

Сейчас платформа насчитывает более 86 тысяч проектов на базе блокчейна. Это не только аккаунты организаций, но и проекты частных лиц. Каждый год их число увеличивается почти на 9 тысяч. При этом 92% стартапов не проявляли активности последние 6 месяцев.

2.3 Ошибки разработчиков, которые дорого обошлись инвесторам

Первое крупное разочарование крипто-инвесторов произошло в 2016-м году на площадке theDAO. Хакер нашел уязвимость в системе и получил на свой счет 3,641,694 единиц эфира (Ethereum, ETH). Разработчики решили заморозить и отобрать похищенные им средства (примерно 70 млн долларов) с помощью обязательного обновления программного кода Эфириума. На что хакер отреагировал публичным заявлением. Он заявил, что проконсультировался с юристом и не считает себя вором, а украденные средства называет премией за найденную ошибку. Цитата:

“Я внимательно изучил код theDAO и решил принять участие после того, как обнаружил функцию, в которой сплит вознаграждается дополнительным количеством эфира. Я использовал эту функцию кода и на законном основании получил 3,641,694 единиц эфира. Я хотел бы поблагодарить DAO за это вознаграждение.

Я разочарован тем, что кто-то характеризует использование мной данной функции термином «кража». Я всего лишь использовал присутствующую в коде функцию в полном соответствии с условиями смарт-контракта theDAO. Мои юридические консультанты утверждают, что все мои действия полностью соответствуют уголовному и контрактному праву Соединенных Штатов.”

Полное сообщение на русском языке можно прочесть здесь.

3. Реакция регуляторов

Конец 2016 года, цена Биткоин $900-$1000. Начало 2017 — сильный скачок курса биткоина. Причиной стало то, что большинство крипто-бирж находились в Китае. Биржи кредитовали трейдеров для покупки криптовалюты с плечом. Это было настолько нагло и настолько масштабно, что курс биткоина вырос на 40%.

Мировое сообщество подняло шум и правительство Китая совместно с Народным банком Китая начали проверять крипто-биржи. Те, в свою очередь, отказались предоставлять списки операций и ордера трейдеров, ссылаясь на то, что у Национального банка нет на это полномочий, так как криптовалюта – это не деньги. Через полтора месяца правоохранительные органы провел обыски на всех крупных биржах Китая и выявил ряд нарушений, которые дали сильный рост курса криптовалют.

3.1 Куда будет двигаться регулирование в ближайшее пару лет

За последние 2 года гонконгская крипто-биржа OKEx, которая по данным CoinMarketCap входит в тройку лидеров по объемах торгов, изменила 5 юрисдикций для регистрации. Все дело в том, что правительство Китая начали сильно давить на биржи. Те, в свою очередь, начали искать благоприятную юрисдикцию для иммиграции.

В начале 2017 года Япония заявила, что определила статус криптовалют и разработала правовые нормы регулирования обмена виртуальными валютами в Японии. В апреле 2017 года Япония утвердила регулирование Bitcoin аналогично фиатным валютам, а также открыла возможность криптобиржам получать лицензии и законно работать в Японии.

До Японии этого в мире не делала еще ни одна страна. Другие страны искали готовые нормы, к которым можно было бы приравнять криптовалюту. Это были лицензии электронных денег или лицензии платежных систем.

В конце 2017 года порядка 20 криптобирж получили лицензии в Японии. Еще 16 были на рассмотрении. Все крипто-сообщества говорили о Японии как о КриптоФрендли, но по факту биржи поняли, что, выполняя все условия, их бизнес-модели много теряют.

В феврале 2018 года еще 3 страны: Гибралтар, Мальта и Беларусь приняли новое регулирование криптовалют. В результате Мальта стала новой “Швейцарией” для крипто-индустрии. Премьер-министр Мальты лично пригласил крипто-стартапы зарегистрироваться на Мальте и лично гарантировал, что будет активно способствовать развитию крипто индустрии.

В результате, уже в мае 2018 года большие крипто-бизнесы сообщили об иммиграции на Мальту. Криптобиржа Binance была одной из первых, кто перенес свой офис на Мальту, создав при этом более 200 рабочих мест. Вслед за ними начали подтягиваться и более мелкие компании.

Так например, уже 29 мая 2018 года, польская криптобиржа Bitbay сообщила что переезжает на Мальту, так как в Польше не осталось банков, готовых сотрудничать с криптобиржей, а государство проводит рекламные компании, чтобы дескредитировать криптовалюты.

Мальта превратилась в тренд. Если раньше стартапы хотели проводить ICO в Швейцарии, то сегодня Швейцария уступила место Мальте.

Будущее DLT регулирования

4. Как трансформировались токен-сейлы

До 2018 года ICO проекты регистрировались на небольших островах без какого-либо регулирования и не показывали на своем сайте никаких документов. Регуляторы в большинстве случаев не понимали что такое ICO и не думали, что совсем скоро они столкнутся в лоб с колоссальной проблемой. Люди начали массово терять большие деньги, попадая в ловушки мошеннических ICO.

4.1 История создания Howey Test

В 1946 году в Верховном суде США прошло слушание по делу «SEC против Howey», участники которого разбирали вопрос, является ли договор обратной аренды (leaseback agreement) инвестиционным контрактом. В рамках этого судебного разбирательства появились 4 критерия, по которым можно выяснить признаки ценных бумаг.

Согласно Howey Test, сделка является инвестиционным контрактом, если:

  • это инвестирование денег;
  • ожидается прибыль от инвестирования;
  • инвестиция совершается в общее предприятие;
  • любая прибыль является результатом усилий промоутера или третьей стороны.

4.2 Первый юридический кейс

Летом 2017 года Комиссия по ценным бумагам и биржам США (SEC) выпустила разъяснение касательно токенов венчурного фонда theDAO. В процессе расследования взлома theDAO комиссия провела Howey Test и пришла к выводу, что theDAO выпускала цифровые активы “виртуальных” организаций, которые попадают под действие требований федеральных законов о ценных бумагах и по сути являются незарегистрированными ценными бумагами.

В результате чего SEC разделила токены на две категории: Utility token и Security token.

4.3 В чем отличие Utility token от Security token

Utility tokens — это токен самого протокола, который можно сравнить с API или серийным ключом от программного обеспечения. Приобретая такой токен, владелец получает доступ к продукту или к внутренним ресурсам платформы.

Security token — токен со свойствами ценной бумаги, который приобретается с целью получения прибыли в будущем.

4.4 Первые результаты

Прошел год. Криптобиржа Coinbase купила брокерские компании Keystone Capital Corp., Venovate Marketplace Inc. и Digital Wealth LLC, что позволило ей получить одобрение от регулирующих органов (SEC и FINRA) на включение в свой листинг Security token, а также традиционные финансовые активы, которые будут размещены на новой платформе «Coinbase Custody». Сейчас Coinbase является хранителем цифровых активов клиентов на сумму эквивалентную 20 млрд долларов.

Таким образом всего за год, криптобиржа Coinbase смогла адаптироваться под регулирование и предложить своим клиентам зрелые решения на базе блокчейн-платформы.

Сингапур и Канада последовали примеру США и поддержали такое разделение токенов на Utility token и Security token. Сейчас на сайте OICV-IOSCO можно найти список из более 30 юрисдикций, которые признали Security token ценной бумагой.

Все токены в США, которые обещали дивиденды своим инвесторам подпали под новое регулирование и получили письма счастья от SEC. Им предложили вернуть деньги инвесторам и избежать ответственности или ввязаться в судебный процесс по незаконному выпуску ценных бумаг.

5. Новые правила регулирования ICO

В феврале 2018 года Швейцария выпустила свое руководство, в котором токены делились уже на 4 категории. Кроме Utility token и Security token, Швейцария ввела два новых типа:

  1. Payment token — платежные инструменты, такие как криптовалюты.
  2. Asset-backed tokens — цифровые обязательства на реальные товары или услуги.

После был добавлен еще один тип — Equity Tokens, токен который содержит свойства классической акции компании.

Теперь, если компания хочет выпустить свой токен, ей нужно провести анализ свойств будущего токена, определить его тип с помощью тестов: “Howey Test, Family Resemblance Test, Risk Capital Test” и с помощью юристов подготовить соответствующую документацию.

5.1. Utility token — наше все! Или нет?!

После того как регуляторы разделили токены, бизнес понял что Utility token — это самый оптимальный вариант, так как он не затрагивает юрисдикции ценных бумаг. Его не нужно регистрировать, получать лицензии и отчитыватся финрегуляторам. Все что нужно сделать, так это указать на сайте, что токен является Utility token, а также чекбокс с подписью: “Я не гражданин США”.

Такая модель работала порядка 3-х месяцев, пока у регуляторов не появился новый кейс Munchee Case в результате расследования нарушений одной из компаний, которая выпускала незарегистрированные ценные бумаги под видом Utility token. Все дело в том, что разработчики токена указывали на сайте, что они продают токены для будущей платформы, которая вскоре будет разработана, а инвесторы получают токены уже сейчас, которые смогут потом обменять на платформе или продать на бирже.

Несмотря на то, что в будущем токен будет являтся Utility, SEC увидела в нем инвестиции в будущее и свойства Security token, так как в данный момент платформа не была реализована и покупателю нужно ждать ее разработки. Свойства Utility token предполагают доступ к уже рабочей платформе. При покупке такого Utility token пользователь сразу должен получить доступ к продукту и пользоваться всеми его благами.

Чтобы избежать подобной ситуации, юристы рекомендуют создавать разработчикам минимальную часть платформы и уже на стадии Альфа версии продавать Utility токены к развивающейся платформе.

Вторая ошибка компании была в том, что на сайте разработчик сообщал, что токен будет торговаться на бирже. Эта фраза попадала под юрисдикцию вторичного рынка ценных бумаг для спекуляции активами. Такое обещание давало возможность покупателям токена заработать на них в будущем, а это уже выходит за рамки свойств Utility token.

Позже в интервью глава SEC сообщил, что все существующие токены являются незаконно выпущенными ценными бумагами. И с этим трудно не согласиться, так как большинство бизнесов использовало ICO как альтернативу ценным бумагам, для привлечения инвесторов до реализации продукта или запуска стартапа.

6. Рекомендации юристов

Чтобы на старте не попасть под санкции регуляторов, американские юристы Марко Сантори из Cooley LLP и Хуан Бенет и Джесси Клейбург из Protocol Labs нашли способ обхода правовых сложностей ICO.

Они адаптировали классическое соглашение для будущих активов под крипто-рынок. Метод получил название: SAFT (Simple Agreement for Future Tokens), который представляет собой контракт между разработчиками и инвесторами. SAFT-модель позволяет действовать в рамках существующих законов и не требует законодательных изменений для внедрения новой технологии.

Благодаря модели SAFT компания продает на ICO не токены будущей платформы, а обязательства, по которым инвестор получает свои токены, как-только платформа будет готова.

Чтобы минимизировать риски при проведении ICO в США, Нестор Дубневич, руководитель Практики сопровождения блокчейн-проектов AO Juscutum и партнер в lexnet.io, рекомендует придерживаться 3-х простых правил:

1. При проведении ICO и сбора средств для будущего проекта покупатель должен получить токен (обязательство) на получение реального токена при готовом продукте, а также получить возможность использовать токен на платформе сразу после покупки.

2. Чтобы избавиться от лишних проблем и расходов, продавать токены следует только верифицированным инвесторам, что не является уже Public Token Sale, а Private Placement.

Частное размещения токенов (Private Placement) в США — это выгодная альтернатива, которая подпадает под исключение 506(c), предусмотренное законодательством об обращении ценных бумаг США (в частности, Regulation D). Такой сценарий позволяет проводить токены среди аккредитованных инвесторов США без регистрации токенов в Комиссии по ценным бумагам США.

Почему так? Немного истории

Как показывает история, жажда американцев быстро разбогатеть на акциях привела к великой депрессии в США, которая длилась 15 лет. Люди отдавали все до последнего компаниям, чтобы купить акции, что привело к финансовому коллапсу.

Чтобы такого больше не произошло, в США приняли 4 закона, которые регулировали рынок ценных бумаг. Один из них гласит, что ценные бумаги могут покупать только аккредитованные инвесторы или брокеры, которые могут себе это позволить.

На данный момент аккредитованный инвестор — это человек у которого есть свободный миллион долларов и ежегодный доход от 200 000 долларов. Чтобы проверить платежеспособность инвестора, компания может запросить аккредитацию инвестора от лицензированного нотариуса или лицензированного адвоката. Если у инвестора в данный момент нет такой аккредитации, в США есть различные сервисы “Verify Inventory”. Они подключаются к вашему лендингу, где вы проводите ICO и инвестор прямо на вашем сайте за 46$ может заказать себе аккредитацию и принять участие в вашем ICO.

3. Учитывая все перечисленные выше моменты, следует серьезно проработать юридическую часть не только внутренних документов, но и внешней документации, которая будет опубликована на сайте: Whitepaper, Token Sale Agreement, Terms of Use, Privacy Policy, Disclaimers и другие.

Одним из самых сложных процессов стала организация KYC (Know Your Customer) для сбора средств. Здесь есть два варианта: подключить аутсорсную компанию для проведения KYC или организовать собственный KYC департамент.

7. Перспективы

Так же как и Мальта, и Беларусь, Гибралтар заявлял об открытости для компаний, работающих с технологией блокчейн.

В марте 2018 года, Гибралтар сообщил о готовности DLT лицензий для криптобирж и в ответ получил больше 500 заявок. Через полгода ни одна криптобиржа так и не получили DLT лицензию. Как оказалось, условия описанные в DLT лицензии для крипто-бирж были настолько сложными, что практически ничем не отличались от получения банковских лицензий.

В данный момент даже самые открытые регуляторы перестраховываются по максимуму. Этот тренд сохранится еще как минимум пару лет, так как регуляторы не знают, чего ожидать от этого рынка и стараются максимально зарегулировать молодой бизнес, чтобы случайно не дискредитировать свою юрисдикцию.